Jiang Feng' Blog

作者Harry Jones，材料选自《读本：美国与德国的司法制度及司法程序》，中国政法大学出版社1998版。

本篇论述了普通法系初审法官的重要作用，以及对初审法官品质的高度要求，这些作用先前并没有被人们充分认识到。最终的结论是：改善司法审判形象的办法是改善初审法院的审判现状。

一、作为正义化身的初审法官

主旨：“作为司法制度的象征，法官的重要性与其所处的审判级别成反比。”（p.427）作者强调，对初审法官的思想、情感和品格要求可能不同于、但丝毫不亚于对上诉法院法官甚至州终审法院法官的要求。

   （《比较法学》讲义）

 精读材料选自达玛什卡：《司法与国家权力的多种面孔》，郑戈译，中国政法大学出版社2004年版。

 引论

法律程序受政府的“性情倾向（dispositions）”影响：一种倾向是管理社会，它是干预主义的，另一种倾向是仅仅为社会交往提供一个制度性框架，它是回应型的。

作者用相当的篇幅强调，这种分类是基于理想类型的，与历史事实可能并不一致，但有助于认识问题。

    一、回应型国家

（一）一般特征

1．国家没有独立的社会利益，也没有可以被单独侵犯的权利；对国家权利的侵犯欲对私人权利的侵犯是无法区分的。“国家表面上似乎是自身利益的保护人，但其职能实际上是代理性的：国家只是通过其行动来保护那些理应由个人或公民群体来主张的利益。”（p109-110）

                                                                                                                           姜  峰

 修《比较法学》的同学们：

我整理了上两周的课程讲义，供参考。

《比较法学》课精读材料之一：达玛什卡：《认识论与证明活动的法律调整》，选自《比较法视野中的证据制度》。中国人民公安大学出版社，2006。

 论文结构：

一、引论

二、司法组织的结构

三、法律程序的设计

四、法律程序的目的

五、政治因素的影响

六、一般文化背景的影响

七、事实认定方式的连续性与非连续性

牛津是一个很有质感的城市。这里有保持着数百年原样的鹅卵石铺就的小街、古老的方庭和楼梯、壮观的钟楼以及尖耸入云的修长塔楼。建筑动辄有数百年的历史，坚硬的石材已被风雨侵蚀，仍然透着不可置疑的冷峻，告诉你时间带给它的自尊。这里没有大街，只有小巷，穿行其间，不由自主地让你对时间产生误解，只有当如茵的草坪一下跳入眼帘时，你才可以喘一口气，让心情舒缓一下。站在卡尔法斯特钟楼顶上，可以俯瞰全城，苍茫与葱翠交相点缀，让你不会因为它的悠久而慨叹它已垂垂老矣。牛津大学的商学院，用大理石建成，尽管设计师已经极尽收敛它的现代风格，在牛津也足够显眼的了。人们说，时间会赋予静物生命的灵气，给人神秘的感觉，

（ 《比较法学》阅读材料）   

    提要：本文探讨了托克维尔考察民主的独特视角:作为一种“社会状况”的民主。本文首先阐明托克维尔为何要从“社会”的视角考察民主,并试图说明,正是由于托克维尔从这一独特的视角考察民主,他笔下的民主才具有了极为丰富的意涵:民主不仅是一种政制,它还是一种观念、情感、民情。通过分析作为一种观念和情感的民主,托克维尔论证了民主是符合人的自然的,因而是正义的,但同时,由于民主形塑了一种特殊的人的类型———现代个体,而这种个体身上有着某些不利于保持自由的倾向,因而需要对现代个体进行教育,以便使得民主与自由能携手并进。

 修《比较法学》课程的同学们，你们好！我摘录了布尔斯廷：《美国人：开拓历程》第二章中的一些内容，帮助大家理解美国民主行程中的一些特点，发给大家闲来一阅。

 摘录：

十三：把一切抛在后面

    （p107）移民把他们的过去，连同过去积累下来的大部分不平等现象，都抛到了后面。一个社会如果对其成员的父辈情况一无所知，又怎么能使儿辈为其父辈的过失承担责任呢？

在新英格兰地区的古老村庄里，教会所属墓地的位置总是离开公园之类的公地非常之

 注：正文中的数字为中文版页码。

我在合众国逗留期间见到一些新鲜事物，其中最引我注意的，莫过于身分平等。我没有费力就发现这件大事对社会的进展发生的重大影响。它赋予舆论以一定的方向，法律以一定的方针，执政者以新的箴言，被治者以特有的习惯。

不久，我又看到这件大事的影响远远大于政治措施和法律，而且它对政府的钳制作用决不亚于对公民社会的这种作用。它不仅在制造言论，激发情感，移风易俗，而且在改变非它所产生的一切。

因此，随着我研究美国社会的逐步深入，我益发认为身分平等是一件根本大事，而所有的个别事物则好象是由它产生的，所以我总把它视为我的整个考察的集中点。

一、课程目的

 从比较的视角理解政治、法律制度的性质与社会的关系。

二、上课形式

精读托克维尔的《论美国的民主》（上、下卷）。该书上卷讨论社会状况对于政治和法制的影响，下卷讨论民主的社会后果。学生需要按照课程进度安排，课前精读指定章节，把握其结构、观点和推理过程，课上进行讨论，教师则就相关主题进行讲解。

三、进度安排

    本课程共36课时，每周两个课时。共十四讲。

    第1-９讲的课程安排如下：

第1讲 课程概论/社会变迁与身份平等——读“绪论”

致纽约州人民：

那末，我们到底应该采用什么方法来切实保持宪法所规定的各部门之间的权力的必要划分呢？能够作出的唯一回答是，因为发现所有这些表面规定都嫌不够，必须用下述办法来弥补缺陷：这样来设计政府的内部结构，使其某些组成部分可以由于相互关系成为各守本分的手段。我不想充分发挥这个重要的意见，只想大胆作些一般性论述，这或许会把这个意见搞得更清楚一些，并且使我们能对制宪会议所拟定的政府原则和结构作出比较正确的判断。